Skygate

HR 19 oktober 2001, NJ 2002, 92

Casus

Bij wege van onmiddellijke voorzieningen op grond van art. 2:349a lid 2 BW heeft de Ondernemingskamer onder meer voorzieningen getroffen die erop neerkomen dat het bestuur van de dochtervennootschap mag stemmen voor een financieringsvoorstel zonder dat daarvoor goedkeuring van de algemene vergadering van aandeelhouders is vereist en voorts bepaald dat met onmiddellijke ingang het stemrecht op de door de moedervennootschap, tevens meerderheidsaandeelhoudster, gehouden aandelen in de dochtervennootschap wordt geschorst. In cassatie wordt geklaagd dat de Ondernemingskamer bij wege van voorlopige voorzieningen een definitieve wijziging van de zeggenschap in de dochtervennootschap teweeg heeft gebracht, omdat de door de Ondernemingskamer goedgekeurde financiering tot gevolg zal hebben dat het meerderheidsbelang van de moedervennootschap in de dochtervennootschap dat volgens een overeenkomst tussen de betrokken partijen niet minder dan 51% zal mogen bedragen, zal veranderen in een minderheidsbelang. Subsidiair wordt geklaagd dat de voorziening niet verder mag gaan dan noodzakelijk is in het gegeven geval en niet in strijd mag zijn met elementaire regels van vennootschappelijke orde.

De Ondernemingskamer heeft onder ogen gezien dat het bij de beoordeling van de aan haar voorgelegde verzoeken op de voet van het tweede lid van art. 2:349a BW, gaat om de vraag of, in dit geval, in verband met de toestand van de rechtspersoon een onmiddellijke voorziening is vereist en dat het treffen van een zodanige voorziening slechts geldt voor de duur van het geding. De urgentie van de onderhavige financiering en de impasse waarin de betrokken vennootschap wat de besluitvorming betreft verkeerde vormen een voldoende grond voor het treffen van een voorziening als de onderhavige. Daarbij dient in aanmerking genomen te worden dat de Ondernemingskamer de vrijheid heeft zodanige voorlopige voorzieningen te treffen als zij in verband met de toestand van de rechtspersoon noodzakelijk acht, ook indien daarbij tijdelijk inbreuk wordt gemaakt op de geldende zeggenschapsverhoudingen binnen de vennootschap, en dat aan het treffen van voorlopige voorzieningen niet zonder meer in de weg behoeft te staan dat deze kunnen leiden tot onomkeerbare gevolgen, mits de voorziening naar haar aard een voorlopige is en bij het treffen van een zodanige voorziening voldoende rekening is gehouden met, en een billijke afweging heeft plaatsgevonden van, de belangen van de betrokken partijen. Uit de in de beschikking weergegeven overwegingen van de Ondernemingskamer blijkt dat zij in overeenstemming met deze maatstaf heeft geoordeeld door in aanmerking te nemen dat enerzijds zonder het treffen van de onderhavige voorziening het belang van de betrokken vennootschap ernstig zou kunnen worden geschaad en anderzijds deze tijdelijke voorziening voor de moedervennootschap niet tot onaanvaardbaar nadelige gevolgen behoeft te leiden.

Rechtsregel

Voorziening ex art. 2:349a lid 2 BW: Ondernemingskamer heeft de vrijheid zodanige voorlopige voorzieningen te treffen als zij in verband met de toestand van de rechtspersoon noodzakelijk acht, ook indien daarbij tijdelijk inbreuk wordt gemaakt op de geldende zeggenschapsverhoudingen binnen de vennootschap. Aan het treffen van voorlopige voorzieningen behoeft niet zonder meer in de weg te staan dat deze kunnen leiden tot onomkeerbare gevolgen, mits de voorziening naar haar aard een voorlopige is en bij het treffen van zodanige voorziening voldoende rekening is gehouden met, en een billijke afweging heeft plaatsgevonden van, de belangen van betrokken partijen.