WEEK 2 

Werkgroep casus I; Minister Wiebes aan het werk.

Vraag werkgroepcasus I: Geef voor alle gecursiveerde onderdelen aan in hoeverre het daar al dan niet gaat om krachtens publiekrecht ingestelde rechtspersonen, bestuursorganen ex art. 1:1 lid 1 sub a Awb, bestuursorganen ex  art. 1:1 lid 1 sub b Awb dan wel uitgezonderde organen ex art. 1:1 lid 2 Awb.

• Het ministerie van Economische Zaken en Klimaat;

- Vooraf: niet uitgezonder in artikel 1:1 lid 2 Awb;

- Ministerie maakt onderdeel uit van de Staat;

- De staat is krachtens publiekrecht ingesteld namelijk op grond van artikel 2:1 BW is de staat een publiekrechtelijk rechtspersoon.

- Het ministerie zelf wordt niet genoemd als onderdeel  van het bestuur; Het ministerie heeft geen zelfstandige positie binnen de staat en kan niet eenzijdig exclusieve bevoegdheden uitoefenen om de rechtspositie van burgers te veranderen

Geen bestuursorgaan;  het is een organisatorische eenheid.

• Minister van Economische zaken en Klimaat Wiebes;

- Vooraf: niet uitgezonderd in artikel 1:1 lid 2 Awb;

-Minister maakt onderdeel uit van de Staat;

-De staat is krachtens publiekrecht ingesteld namelijk op grond van artikel 2:1 BW is de staat een publiekrechtelijk rechtspersoon.

-De minister is het orgaan van die krachtens publiekrecht ingestelde rechtspersoon; art. 42 GW wordt genoemd als onderdeel van het bestuur van de staat

Dus een bestuursorgaan op grond van artikel 1:1 lid 1 sub a Awb.

• De gemeente Loppersum

De gemeente zelf is geen bestuursorgaan orgaan, maar een publiekrechtelijk rechtspersoon (2:1 lid 1 BW); betreft hier geen ORGAAN van een rechtspersoon maar de rechtspersoon zelf.

Geen bestuursorgaan

• Wethouder Pier Prins

- Vooraf: niet uitgezonderd in artikel 1:1 lid 2 Awb;

- De wethouder maakt onderdeel uit van de Gemeente

-De gemeente is krachtens publiekrecht ingesteld namelijk op grond van artikel 2:1 BW is de staat een publiekrechtelijk rechtspersoon.

- De wethouder is geen orgaan van de gemeente want; Niet in de wet genoemd als bestuur, geen openbaar gezag en geen zelfstandige positie

àGeen bestuursorgaan; binnen het college van B&W wel een bestuursorgaan.

• Nationaal coördinator Groningen

-Vooraf: geen sprake van een uitzondering 1:1 lid 2 AWB;

-Onderdeel van de staat der Nederlanden

-Staat der Nederlanden is een rechtspersoon die krachtens publiekrecht is ingesteld; art. 2:1 lid 1 BW

-Orgaan? Hij wordt niet in de wet genoemd. Hij heeft geen openbaar gezag. Wel een zelfstandige positie.

Dus wel een bestuursorgaan; namelijk een a-orgaan. Art. 1:1 lid 1 sub a Awb.

• Overheidsdienst Groningen

- Vooraf: niet uitgezonderd in artikel 1:1 lid 2 Awb;

-Maakt onderdeel uit van de Staat der Nederlanden

-De staat is krachtens publiekrecht ingesteld 2:1 lid 1 BW

-Orgaan? Wordt niet in de wet genoemd; geen orgaan van de provincie groningen, wordt niet genoemd als onderdeel van het bestuur. Niet met enig openbaar gezag bekleed en geen zelfstandige positie in de provincie.

Betreft hier (net als bij het ministerie) een organisatorische eenheid.

àGeen bestuursorgaan.

• Voorzitter van de stichting Gronings landschap

Stichting is krachtens privaatrecht ingesteld 2:3 BW

Openbaar gezag? à Heeft geen publiekrechtelijke bevoegdheid en geen openbaar gezag. Financieel en inhoudelijk vereiste;

à Geen bestuursorgaan.

• Secretaresse mevrouw W. Seytenbach

-Vooraf: 1:1 lid 2; geen sprake van een uitzondering

-De secretaresse  maakt onderdeel uit van het Ministerie van Economische zaken en is dus onderdeel van de Staat;

-De staat is krachtens publiekrecht ingesteld namelijk op grond van artikel 2:1 BW is de staat een publiekrechtelijk rechtspersoon.

-De secretaresse is echter geen orgaan, want ze wordt niet genoemd als onderdeel van het bestuur en ze bezit geen exclusieve publiekrechtelijke bevoegdheden.

à Geen bestuursorgaan,

• De Tweede kamer

-Vooraf: sprake van een uitzondering; namelijk 1:1 lid 2 sub b; de kamers kunnen niet worden aangemerkt als bestuursorgaan.

àGeen bestuursorgaan

• De secretaris-generaal van het ministerie van Algemene zaken

-Vooraf: 1:1 lid 2; geen sprake van een uitzondering

-De secretaris-generaal maakt onderdeel uit van het Ministerie van algemene zaken en is dus onderdeel van de Staat;

-De staat is krachtens publiekrecht ingesteld namelijk op grond van artikel 2:1 BW is de staat een publiekrechtelijk rechtspersoon.

-Maakt geen onderdeel uit van het bestuur. Geen openbaar gezag. Maar wel een zelfstandige positie binnen een publiekrechtelijk rechtspersoon

à Dus wel een bestuursorgaan namelijk een A-orgaan; art. 1:1 lid 1 sub a Awb.

• Koning Willem-Alexander

De Koning behoort niet tot de in het tweede lid uitgezonderde organen. In artikel 42 GW is bepaald dat de regering wordt gevormd door de Koning en ministers. Bovendien is het eerste gedeelte van hoofdstuk 2 van de GW, handelend over de regering, geheel gewijd aan de Koning. De conclusie dat de Koning daarmee als orgaan van de Staat moet worden aangemerkt is dan onontkoombaar. Toch heeft de Afdeling bestuursrechtspraak geoordeeld dat (het kabinet van) de Koning geen bestuursorgaan is. Deze uitspraak moet (wellicht) worden opgevat als een door de rechter gecreëerde aanvulling op de in het tweede lid van art. 1:1 Awb opgenomen uitgezonderde bestuursorganen.

Vragen werkgroepcasus II

1. Welke beslissing staat in beroep bij de rechtbank ter discussie?

De beslissing (van 27 februari 2012) tot het niet verstrekking van de SHV-verklaring door de stichting vakbekwaamheid horeca SVH.

2. Wie is eiseres en wie is verweerster

Eiseres;                      De vrouw die niet in aanmerking kwam voor een SVH- verklaring (verklaring sociale hygiëne) Gemachtigde drs. M.s.j. Hoorntje

Verweerster;                        De Examencommissie van de Stichting Vakbekwaamheid  Horeca SVH.

3. Blijkens haar uitspraak heeft de rechtbank ambtshalve een oordeel gegeven over de vraag of verweerster een bestuursorgaan is. Leg aan de hand van de relevante bepaling uit de Awb uit op welke wijze de rechtbank tot een antwoord is gekomen.

R.O. 12; “De rechtbank ziet zich voorts ambtshalve voor de vraag gesteld of verweerster een bestuursorgaan is in de zin van artikel 1:1 Van  de Awb”

Allereerst wordt aangegeven dat de SVH als stichting een privaatrechtelijke rechtspersoon is; verweerster is dan ook geen bestuursorgaan in de zin van artikel 1:1 lid 1 sub a Awb;

Vervolgens wordt gekeken naar artikel 1:1 lid 1 sub b BW; voor het antwoord of de verweerster met enig openbaar gezag is bekleed is van belang of aan haar een publiekrechtelijke bevoegd tot het bepalen van de rechtspositie van andere rechtssubjecten is toegekend; Naar het oordeel van de rechtbank is verweerster met enig openbaar gezag bekleed voor zover het betreft al dan niet afgeven van een SVH-verklaring. Hierbij is van belang:

• Dat in art. 1 lid 1 sub a van de Regeling door de minister van Volksgezondheid, Welzijn en Sport als enige rechtspersoon is aangewezen die bevoegd is tot het afgeven van de in de DHW bedoelde vereiste SVH-verklaring

• Ook is van belang dat het niet beschikken over een SVH-verklaring een dwingende weigeringsgrond oplevert voor een horecavergunning (art. 27 lid 1 sub a DHW) à De verweerster heeft dus een op de DHW rustende bevoegdheid om de rechtspositie van andere rechtssubjecten eenzijdig te bepalen

CONCLUSIE: verweerster is een bestuursorgaan in de zin van artikel 1:1 lid 1 sub b Awb.

4. a. De rechtbank stelt het volgende: “uit het voorgaande volgt dat verweerster een bestuursorgaan is in de zin van artikel 1:1 sub b Awb. Is het naar uw oordeel relevant of verweerster een bestuursorgaan is in de zin van artikel 1:1 lid 1 sub a Awb of in de zin van artikel 1:1 lid 1 sub b Awb is?

Dit onderscheidt is van belang omdat een b-orgaan tijdelijk bestuursorgaan is en dus slechts wanneer het bepaalde handelingen verrichten. Indien een b-orgaan niet van deze handelingen gebruik maakt is het geen bestuursorgaan (niet aan AWB gebonden; doorzendplicht e.d. niet aan gebonden 2:3 Awb), waardoor niet tegen iedere handeling van de verweerster in bezwaar kan worden gegaan.

In casus heeft de verweerster echter gehandeld als bestuursorgaan, waardoor het onderscheid hier niet heel veel uitmaakt.

b. De rechtbank vervolgt: “hieruit volgt dat de brief van 27 februari 2012 als besluit in de zin van de Awb moet worden aangemerkt waartegen bezwaar gemaakt kon worden”. Is naar uw oordeel –gelet op de relevante bepalingen uit hoofdstuk I van de AWB- steeds sprake van een besluit in de zin van de awb als een bestuursorgaan een brief schrijft?

Nee hiervoor moet zijn voldaan aan alle vereisten van 1:3 Awb; schriftelijke beslissing van een bestuursorgaan inhoudende een publiekrechtelijke rechtshandeling. Een brief kan een besluit zijn, maar kan ook privaatrechtelijke rechtshandeling betreffen dan is er geen sprake van een besluit.

5. De rechtbank overweegt ook: “Anders dan verweerster betoogt is de rechtbank van oordeel dat voor het in rekening brengen van kosten voor een aanvraag door verweerster een wettelijke grondslag is vereist” – Bent u het –gelet op de stof van de eerste collegeweek van het vak Bestuursrecht 1- eens met het oordeel van de Rechtbank?

Juist; Sprake van een negatief overheidsoptreden; dus een wettelijke grondslag nodig!

Werkgroepcasus III

1. Beschrijf de casus

Appellant heeft 10 Wob-verzoeken ingediend bij Stek jeugdhulp. Hij heeft daarbij verzocht om toezending van informatie over verschillende dingen.

Er is beroep ingesteld zonder dat er daadwerkelijk een besluit is genomen; hoofdstuk 6/7/8 bezwaar en beroep; echter op grond van 6.2 Awb, ook het niet tijdig nemen van een besluit wordt gelijkgesteld met een besluit daarom kan hier toch beroep worden ingesteld.

Afdeling moet beoordelen of de stichting een bestuursorgaan is in de zin van artikel 1:1 lid 1 sub b Awb, dus of de stichting met enig openbaar gezag is bekleed (of er publiekrechtelijke bevoegdheid is om eenzijdig de rechtspositie an andere rechtssubjecten te bepalen). Verstrekt ook geen geldelijke uitkeringen of op geld waardeerbare voorzieningen aan derden. Stichting is dus geen bestuursorgaan en daarom geen aanvraag tot het nemen van een besluit en kan appellant geen beroep instellen bij de rechtbank.

2. Waarom meent de appellant van doen te hebben met een bestuursorgaan?

Zie R.O. 3 ; “niet alleen gecertificeerde instellingen maar ook instellingen die specifieke bevoegdheden hebben in het kader van het uitvoeren van kinderbeschermingsmaatregelen zoals ondertoezichtstellingen en uithuisplaatsingen kunnen optreden als bestuursorgaan en aldus besluiten in de zin van de Awb nemen. Ook voor hij aan dat eerder vergelijkbare Wob-verzoeken heeft ingediend bij stichtingen als Flexus Jeugdplein en dat die instellingen hebben bevestigd dat zij een bestuursorgaan zijn.

3. Leg uit aan de hand van het schema ter beoordeling of een persoon/een college een bestuursorgaan is.

4. A) De Awb is een wet in formele zin, de vreemdelingenwet is tevens een wet in formele zin bijvoorbeeld. De ene wet mag niet afwijken van de andere; de wetgever kan latere wetgever echter aanpassen; het heeft geen hogere rang dan een andere wet. De Awb is wel een organieke wet omdat de GW hier opdracht toe geeft, maar deze hebben geen andere rang dan wetten die niet door de GW gevorderd worden.

Het is de wetgever zelf die in de gate dient te houden of het wordt gewaarborgd. Aanwijzingen voor de regelgeving; heeft geen bindende status slechts een handboek; indien er nieuwe wetten worden gemaakt. 2.47 van dit handboek vermeld dat in bestuursrechtelijke regelingen de term bestuursorgaan moet worden gebruikt zoals deze in de Awb is genoemd.

b) Artikel 1a WOB; wet openbaarheid bestuur;

Deze wet is van toepassing op de volgende bestuursorganen:

a. Onze Ministers;

b. de bestuursorganen van provincies, gemeenten, waterschappen en publiekrechtelijke bedrijfsorganisatie;

c. bestuursorganen die onder de verantwoordelijkheid van de onder a en b genoemde organen werkzaam zijn;

d. andere bestuursorganen, voor zover niet bij algemene maatregel van bestuur uitgezonderd.

Onder de huidige WOB niet mogelijk om een ruimer bereik te geven; wel een minder ruim bereik; programma’s van de publieke omroep worden de kosten niet openbaar gemaakt.

5. A.  Kun je zonder wettelijke grondslag ook een B-orgaan zijn? Er moet voldaan zijn aan de criteria;

1. Financiële band met een ander bestuursorgaan, namelijk een a-orgaan;

2. 2/3 van dat geld dat zij uitdelen moet afkomstig zijn van een a-orgaan;

3. Dit a-orgaan moet criteria geven op grond waarvan deze gelden dienen te worden uitgegeven;

B. Er is sprake van openbaar gezag; want er is sprake van een B-orgaan indien aan alle voorwaarden van A is voldaan.

C. RO. 3.4 ; Stek jeugdhulp; geen publiekrechtelijke bevoegdheden heeft; is er nog sprake van geldelijke uitkeringen? Hier is ook geen sprake van, louter feitelijke werkzaamheden. Dus geen sprake van openbaar gezag à geen bestuursorgaan.

6. Stichting stek jeugdhulp is geen bestuursorgaan, daarmee is geen sprake van een aanvraag tot nemen van een besluit en kan door appellante geen beroep worden ingesteld bij de rechtbank.

Werkgroepcasus IV

1. Beschrijf de casus en geef aan welke rechtsvraag de afdeling bestuursrechtspraak moet beantwoorden?

Iemand heeft deelgenomen aan de stemming, diegene heeft hier persoonlijk belang bij. Is er dan sprake van strijdigheid met artikel 2:4 Awb en art 28 van de gemeentewet?

2. Is een gemeenteraadslid een bestuursorgaan? En de gemeenteraad?

Gemeenteraadslid maakt deel uit van de gemeente. Is publiekrechtelijke rechtspersoon 2:1 BW; Geen zelfstandigheid/geen openbaar gezag, dus geen sprake van een bestuursorgaan.

Gemeenteraad maakt deel uit van de gemeente. Is Art. 6 gemeentewet; gemeenteraad is deel van het gemeentebestuur; hieruit volgt dat er sprake is van een bestuursorgaan, namelijk een a-orgaan.

3. Geef aan waarom de Afdeling oordeelt dat artikel 28 van de Gemeentewet strikt moet worden uitgelegd.

Er is sprake van een fundamenteel recht; van een raadslid om deel te nemen aan de stemming wordt ingeperkt. Raadsleden worden rechtstreeks gekozen door burgers en hebben een grote democratische legitimatie, dan moet er wel iets zeer belangrijks aan de hand zijn wil een raadslid niet aan de stemming kunnen deelnemen.

4. Onder welke omstandigheden zal de bestuursrechter volgens de afdeling moeten oordelen dat een besluit (op bezwaar) van de gemeenteraad in strijd is met artikel 2:4 Awb is genomen?

De raadslid woonde in de buurt/om de hoek; dit is nog geen omstandigheid om zich te moeten onthouden van de stemming. Er dient dus meer aan de hand te zijn wil iemand onthouden worden van stemming;  indien er bijvoorbeeld sprake is van een bouwvergunning voor een raadslid (dus echt daadwerkelijk een raadslid raakt), een subsidie aanvraag voor een raadslid. Er is sprake van een strenge lijn, een besluit kan niet zomaar worden vernietigd !