Onderneming en Recht - UL - Oefententamen gedeelte onderneming & recht uit lente 2018

Vragen

Vraag 1

Ali Achaboun is stucadoor en doet opdrachten voor de mensen die het best betalen. Ali zou alleen inmiddels ook wel wat mensen voor hem willen laten werken.. Daarom besluit Ali een besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid op te richten. Nog voordat de vennootschap is opgericht neemt Ali op 1 februari 2017 drie stukadoors aan aan en tekent de arbeidsovereenkomsten in naam van Smooth Sailing BV i.o. Ook tekent Ali in naam van de op te richten BV op 1 februari 2017 een overeenkomst van opdracht met BOOM Builders BV om een stel muren af te werken in drie recent gebouwde appartementen. Die nieuwe werknemers gaan direct aan de slag met het nodige stucwerk.
Op 15 maart 2017 wordt Smooth Sialing BV bij notariële akte opgericht. Ali Achaboun neemt 100 aandelen met een nominale waarde van € 1,- per aandeel en wordt (naast enig aandeelhouder) tevens de bestuurder van Smooth Sailing BV. In die hoedanigheid bekrachtigt Ali Achaboun op de dag van de oprichting van de BV de overeenkomst van opdracht met BOOM Builders BV, maar niet de overeenkomsten met de twee stucadoors die hij had aangenomen.

Deelvraag 1.1 (2 pnt)

Kunt u aangeven wat het geplaatst kapitaal van Smooth Sailing BV op 15 maart 2017 is? Zo nee, welke informatie ontbreekt? Verwijs naar relevante wetgeving.

Deelvraag 1.2 (3 pnt)

Is Smooth Sailing BV gebonden aan de met de twee werknemers gesloten arbeidsovereenkomsten? Leg uit waarom wel of juist niet

Deelvraag 1.3 (4 pnt)

De zaken gaan goed en Ali Achaboun wil wat gaan uitbreiden. Hij zoekt en vindt een zakelijke partner in Hans Kretteman. Ze komen overeen dat Ali 49 van zijn 100 aandelen overdraagt aan Hans tegen betaling van €1.500,- per aandeel. De statuten van Smooth Sailing BV bevatten geen bijzondere bepalingen over de overdracht van aandelen.

Leg aan de hand van relevante wettelijke bepalingen uit op welke wijze Ali Achaboun de aandelen rechtsgeldig kan overdragen aan Hans Kretteman en wanneer hij zijn aandeelhoudersrechten kan uitoefenen.

Deelvraag 1.4 (8 pnt)

Na bijna twee jaar gaan de zaken toch iets slechter en wordt het voor Ali Achaboun wel wat lastiger. De vennootschap heeft inmiddels 40 werknemers in dienst die werkzaam zijn op tien verschillende plekken om daar het stucwerk te doen. Door allerlei fouten wordt het stucwerk echter vaak zeer halfbakken gedaan waardoor opdrachtgevers weigeren te betalen tenzij de zaken rechtgezet worden, Ali raakt hier qua cashflow flink mee in de problemen en kan de salairissen niet meer betalen. Op 25 februari 2018 wordt Smooth Sailing BV failliet verklaard. De curator, mr. Knaak, gaat direct op zoek naar de administratie, maar merkt al snel dat deze zeer gering is en kan alleen een paar van de contracten vinden die Smooth Sailing heeft getekend.

Kan mr. Knaak de bestuurder van Smooth Sailing BV met succes aansprakelijk stellen? Gebruik bij de uitwerking van het antwoord het stappenplan.

Vraag 2

De broers Rashid en Maleek zijn grote motorliefhebbers. Ze zijn er verder ook erg handig in geworden en repareren dan ook in hun vrije tijd, tegen vergoeding, motoren van vrienden en buurtgenoten in de berging van hun vader Aliko, die de ruimte tegen een kleine vergoeding ter beschikking stelt. De berging staat los van het huis van hun vader en de broers besluiten om een bord buiten te zetten met "Motorcycle Repair" erop. Verder beginnen ze ook advertenties te plaatsen op Facebook en Instagram. Na verloop van tijd hebben Rashid en Maleek het er extreem druk mee, mede omdat men leert van hun reputatie als uitermate goede en vriendelijke vakmannen, en besluiten ze om hun vriend Steef te vragen om mee te helpen. Steef vind dit op zich prima maar vraagt wel om hier € 20,- per uur voor te krijgen. Rashid en Maleek vinden dit prima want de zaken lopen goed genoeg.

Aan alle verplichtingen tot inschrijving in het handelsregister is voldaan.

Deelvraag 2.1 (8 pnt)

Kwalificeer deze organisatievorm met gebruikmaking van het stappenplan en geef aan of Rashid, Maleek, Aliko en Steef onderdeel uitmaken van deze organisatievorm.

Deelvraag 2.2 (4 pnt)

Maleek bestelt nieuwe onderdelen voor het bedrag van €1,500 euro op naam van "Motorcycle Repair". De factuur is ook aan deze organisatie gericht. Rashid komt hier achter en is erg boos op zijn broer. "We kunnen dat helemaal niet betalen," zegt hij. "Trouwens ik moet daar ook voor akkoord geven, en dat zou ik nooit doen aangezien we maar €900 in de kas hebben zitten."

Geef aan wie van de broers gelijk heeft, Maleek of Rashid en wie i.c. gebonden is/zijn

Vraag 3

One-Stop (hierna: OS) NV is een (Nederlandse) beursgenoteerde naamloze vennootschap. OS NV heeft veel aandeelhouders in het buitenland zitten. OS NV is ingericht volgens het monistische (of one tier) model. In de loop van 2018 zijn er wat probleem aan het ontstaan bij OS NV.

Deelvraag 3.1 (2 pnt)

Een aantal buitenlandse aandeelhouders van OS NV is het niet eens met het beleid van de NV. Zij sturen emails en boze aangetekende brieven naar het bestuur en eisen uitleg over het huidige beleid. Er komt geen enkele reactie vanuit het bestuur.

Is het bestuur van OS NV verplicht de aandeelhouders antwoord te geven? Wordt uw antwoord anders als deze aandeelhouders hun vragen stellen tijdens de algemene vergadering?

Deelvraag 3.2 (2 punten)

In de algemene vergadering van OS NV die werd gehouden op 30 juni 2016 had de algemene vergadering de bevoegdheid om aandelen uit te geven voor een periode van vijf jaar gedelegeerd aan het bestuur. Daarbij had de algemene vergadering ook het voorkeursrecht bij uitgifte van aandelen uitgesloten. Het bestuur van OS NV is voornemens gebruik te maken van de emissiebevoegdheid door 1.000.000.000 (één miljard) aandelen uit te geven met een nominale waarde van € 1,- per aandeel. De aandeelhouders van OS NV die bezwaren hebben tegen het gevoerde beleid van OS NV zijn het met de voorgenomen uitgifte niet eens. Om de plannen van het bestuur te dwarsbomen bedenken zij het volgende: de algemene vergadering, en niet het bestuur, zal zelf een besluit nemen tot uitgifte van aandelen, die een dusdanig hoge nominale waarde hebben dat de uitgifte zal mislukken. Is de algemene vergadering van OS NV bevoegd een besluit te nemen tot uitgifte van aandelen?

Deelvraag 3.3 (2 punten)

Omdat de strijd tussen de aandeelhouders van OS NV en het bestuur maar blijven voortgaan neemt de bestuursvoorzitter, Lianne Angelo, van OS NV het initiatief tot een bemiddelingspoging. De bestuursvoorzitter stelt voor dat zij uit het bestuur zal terugtreden en dat de algemene vergadering een nieuwe bestuursvoorzitter benoemt. Deze nieuw te benoemen bestuursvoorzitter zal een stichting zijn die als doelstelling heeft de verhoudingen tussen de aandeelhouders en het bestuur te verbeteren.

Is de voorgestelde oplossing mogelijk?

Antwoordindicatie

Deelvraag 1.1

Geplaatst kapitaal is het gestort kapitaal x het aantal geplaatste aandelen (100 stuks). Bij de BV is storting op aandelen niet (direct) vereist; bedongen kan worden dat dit later gebeurt (art. 2:191 lid 1 BW). Om te weten wat het geplaatst kapitaal is moeten we weten hoeveel van de nominale waarde van €1,- is gestort. (zie art. 2:373 lid 2 BW)

Deelvraag 1.2

Art. 2:203 lid 1 BW maakt duidelijk dat een vennootschap alleen dan gebonden is aan voor de oprichting in haar naam verrichtte rechtshandelingen, als de rechtshandelingen na haar oprichting
uitdrukkelijk of stilzwijgend [...] zijn bekrachtigd. I.c. heeft bestuurder Ali Achaboun alleen de overeenkomst van opdracht met BOOM Builders BV bekrachtigd. Door de werknemers echter vanuit Bouw BV in te zetten voor deze opdracht, heeft Smooth Sailing BV de rechtshandelingen met de twee werknemers stilzwijgend bekrachtigd en is Smooth Sailing BV BV gebonden.

Deelvraag 1.3

1. Kennelijk onbehoorlijke taakvervulling (KOB) door het bestuur;
2. Aannemelijk is dat dit KOB een belangrijke oorzaak is van het faillissement (causaal verband tussen KOB en faillissement);
3. Faillissement van de vennootschap (Alle 3 voorwaarden uit lid 1 )
4. KOB in afgelopen 3 jaar voorafgaand aan het faillissement (lid 6).

Deelvraag 2.1

1. Consensuele overeenkomst: de broers Jonas en Mike werken samen met het oogmerk om winst te maken. Het is niet vereist dat een schriftelijke overeenkomst wordt aangegaan, in het arrest Astense Dierenarts is bepaald dat het aangaan van een overeenkomst uit de omstandigheden van het geval kan worden afgeleid.
2. Samenwerking op voet van gelijkheid: er blijkt geen sprake van enige hierarchie tussen de broers;
3. Inbreng: de broers brengen beide arbeid in. De vader brengt de berging in, maar vraagt daar een vergoeding voor en dus is hier geen sprake van inbreng. Ook Steef brengt arbeid in, maar hij doet dit tegen een vergoeding zodat ook hier geen sprake is van inbreng in de zin van art. 7a:1662 BW.
4. Voordeel: de samenwerking van de broers is gericht op voordeel en beide broers kunnen daar van profiteren.

1. Maatschap: voldaan, zie hierboven;
2. Bedrijfsactiviteiten: voldaan want de activiteiten vallen onder bedrijfsactiviteiten;
3. Treedt naar buiten toe op met een gemeenschappelijke naam: de broers hanteren de naam ‘fietsrepair’ op de schuur en maken onder die naam reclame op social media

Deelvraag 2.2

Op grond van art. 17 lid 1 WvK is iedere vennoot die daarvan niet is uitgesloten bevoegd de vennootschap te binden. De broers hebben geen nadere afspraken gemaakt en de door Maleek bestelde goederen (motor onderdelen) zijn ‘betrekkelijk tot de vennootschap’ (art. 17 lid 2 WvK), kortom ‘fietsrepair’, of meer correct de broers Maleek en Rashid alsmede het afgescheiden vermogen, zijn gebonden.

Eventuele uitsluiting of beperking blijkt niet uit het Handelsregister van de Kvk.

Deelvraag 3.1

HR 9 juli 2010, ECLI:NL:HR:2010:BM0976 (ASMI):
4.6 Het bestuur en de RvC zijn gehouden aan de AvA, behoudens zwaarwichtige redenen, alle verlangde inlichtingen te verschaffen (art. 2:107 lid 2 BW). Iedere aandeelhouder heeft voorts ter vergadering zelfstandig het recht vragen te stellen - ongeacht of deze betrekking hebben op punten die op de agenda zijn vermeld - en de vennootschap dient die vragen te beantwoorden (art. 9 lid 1 en 2 EG-Richtlijn nr. 2007/36 van 11 juli 2007 betreffende de uitoefening van bepaalde rechten van aandeelhouders in beursgenoteerde vennootschappen, PbEU 2007, L 184/17). Daarbuiten hebben aandeelhouders geen recht op het verstrekken van door hen afzonderlijk verlangde informatie. Het recht op nadere inlichtingen is een recht van de AvA als orgaan van de vennootschap, verleend met het oog op vennootschappelijke rekening en verantwoording. De ondernemingskamer heeft in rov. 3.16 kennelijk in overeenstemming met het vorenstaande geoordeeld. Haar oordeel, dat met betrekking tot de in die rechtsoverweging genoemde kwesties jegens externe aandeelhouders geen, althans onvoldoende openheid is betracht, is voorts toereikend gemotiveerd. Onderdeel 6D van [A] en klacht IV van de Stichting Continuïteit falen derhalve.

• ASMI: 1 punt
• Op de juiste wijze ingaan op de situatie van zowel vragen gesteld buiten als binnen de AV: 1 punt

Deelvraag 3.2

Art. 2:96 lid 1 BW:
De naamloze vennootschap kan na de oprichting slechts aandelen uitgeven ingevolge een besluit van de algemene vergadering of van een ander vennootschapsorgaan dat daartoe bij besluit van de algemene vergadering of bij de statuten voor een bepaalde duur van ten hoogste vijf jaren is aangewezen. Bij de aanwijzing moet zijn bepaald hoeveel aandelen mogen worden uitgegeven. De aanwijzing kan telkens voor niet langer dan vijf jaren worden verlengd. Tenzij bij de aanwijzing anders is bepaald, kan zij niet worden ingetrokken.

• Nee, de delegatie van de emissiebevoegdheid heeft privatieve werking. art. 2:96 lid 1 BW: 1 punt
• Juist beredeneerde conclusie: 1 punt

Deelvraag 3.3

Art. 2:129a lid 1 BW:
Bij de statuten kan worden bepaald dat de bestuurstaken worden verdeeld over één of meer niet uitvoerende bestuurders en één of meer uitvoerende bestuurders. De taak om toezicht te houden op de taakuitoefening door bestuurders kan niet door een
taakverdeling worden ontnomen aan niet uitvoerende bestuurders. Het voorzitterschap van het bestuur, het doen van voordrachten voor benoeming van een bestuurder en het vaststellen van de bezoldiging van uitvoerende bestuurders kan niet aan een uitvoerende bestuurder worden toebedeeld. Niet uitvoerende bestuurders zijn natuurlijke personen.

• De voorzitter van een monistisch bestuur moet een niet uitvoerend bestuurder zijn: 1 punt
• Niet uitvoerende bestuurders moeten natuurlijke personen zijn: 1 punt
• Niet verwijzen naar art. 2:129a lid 1 BW: 1 punt in mindering